Любая компания, которая должна платить по договору с привязкой к курсу иностранных валют, рискует при очередной кризисной ситуации получить еще одну проблему.
А именно — необходимость платить в рублях больше, чем ожидалось, из-за повышения курса. С какими рисками может столкнуться компания, если должна платить в валюте? Как защитить бизнес от курсовых колебаний с помощью валютной оговорки? Рассказываем.
[H2]Как работает курсовая разница и валютный коридор[/H2]
Договоры с условием о валютной оговорке обычно заключают в двух случаях.
Первый: предприниматель задействован в цепочке поставок импортной продукции, он является импортером или экспортером.
Второй: договор заключается между российскими компаниями, но на крупную сумму. Например, договор строительного подряда, лизинг транспорта, договор аренды в торговых и бизнес-центрах.
Огромная часть товаров в России — это импорт. Станки, одежда, автомобили, сырье. Допустим, компания — поставщик детской одежды, закупает одежду оптом в Китае и перепродает в региональные сети в России. Она рассчитывала закупить товара на 10 млн юаней по курсу 8 рублей за юань, то есть на 80 миллионов рублей и перепродать за 100 миллионов рублей. Ожидаемая прибыль равна 20 миллионам. Договор поставки номинирован в юанях — 10 миллионов.
25 февраля этого года 1 юань стоил 13 рубля 74 копейки, а 11 марта — уже 19 рублей. К 6 августа 2022 года курс равен 8 рублям 93 копейкам за 1 юань. Как видим, колебания курса в интервале нескольких месяцев огромны. Низкий курс сегодня не гарантирует, что завтра «не прорвет плотину» и курс не будет 20 и даже 30 рублей за юань, как это произошло в марте 2022 года с курсом доллара США, когда он стоил 130 рублей за 1 условную единицу.
Колебания такого масштаба ставят под удар, прежде всего, бизнес, работающий с экспортом или импортом, поскольку могут ввести коммерсанта в убыток из-за отрицательной курсовой разницы. Давайте разберемся.
Пример:
В день подписания договора поставки курс юаня по ЦБ РФ равен 8 рублям за 1 юань. В день платежа курс юаня уже составляет 12 рублей. Тем самым, чтобы расплатиться с поставщиком из Китая, нужно закупить юани за 120 миллионов рублей. Убыток равен 20 миллионам рублей. Альтернатива тоже непростая — повышение цен покупателям или кредиты в банках.
При расчете финансовой модели компания рассчитывала, что на дату платежа курс останется таким же, каким был на дату заключения договора. Договор с поставщиком не предусматривал механизма изменения цены товара при колебании курса, то есть цена за единицу товара жесткая.
Соответственно, необходимость покупателя приобрести иностранную валюту по повышенному по сравнению с его расчетами курсу привела к убытку.
[H2]Как лучше формулировать валютную оговорку стороне, которая платит[/H2]
Законодательство не содержит определения термина «валютная оговорка». По сути, это условие договора об установлении в договоре гибкой цены товара, работы или услуги, привязанной к курсу иностранной валюты. Оговорка позволяет распределить риск увеличения или уменьшения цены товара, работы, услуги при резком колебании курса валют так, что стороны сохраняют минимальный уровень прибыли и не получают убыток.
Может сложиться впечатление, что проблема не касается компаний, которые работают на российском рынке с локальными контрагентами, поскольку расчеты между контрагентами внутри российского рынка определены в рублях согласно пункту 1 статьи 317 Гражданского кодекса РФ. Но не все так просто.
Арендодатели помещений в торговых и бизнес-центрах, компании-лизингодатели, заводы-поставщики бетона в своих договорах тоже часто привязывают оплату товаров и услуг в рублях к курсу валюты. Причина кроется в том, что в структуре расходов условного бетонного завода есть лизинговые платежи за строительную технику и производственную линию.
Платежи выплачиваются в долларах/евро, которые завод закупает каждый месяц у банка, и повышение курса доллара/евро неминуемо повышает расходы завода. Страховкой от повышения расходов является распределение курсового риска на покупателей условного бетона за счет установления гибкой цены товара через валютную оговорку.
Вернемся к примеру с поставкой. Риск той стороны, которая платит деньги, то есть покупателя — увеличение курса юаня выше условного лимита курса в 8 рублей за юань. На случай повышения курса покупателю выгодно включить условие о перерасчете цены за единицу товара в сторону уменьшения по согласованному сторонами курсу, а не по биржевому.
Пример формулировки:
«Цена поставляемого товара по спецификации в общей сумме равна 10 млн юаней и является гибкой. Стороны определили данную цену из расчета курса 8 рублей за 1 юань по данным ЦБ РФ на 30 июля 2022 года. Если курс юаня на дату платежа будет превышать определенный сторонами курс, то покупатель вправе в одностороннем порядке произвести перерасчет цены поставки, исходя из курса 8 рублей за 1 юань в сторону уменьшения цены поставки с обязательным уведомлением покупателя».
В такой модели покупателю уже не будет важен курс юаня на дату оплаты, так как он зафиксировал в договоре комфортный для себя курс.
[H2]Когда получатель денег может взыскать курсовую разницу как убытки[/H2]
Теперь рассмотрим, как выглядит валютная оговорка для другой стороны — получателя платежа. Представим, что компания-арендодатель по договору аренды с валютной оговоркой. В день платежа по договору курс доллара равен 60 рублям за доллар. В день фактической оплаты равен 54 рублям. Вместо 4 млн рублей, которые арендодатель получил бы при оплате в срок, на счет поступило всего 2,5 миллиона. Разница в 1,5 миллиона рублей — это отрицательная курсовая разница, так как в день платежа курс был более выгодный для арендатора и он уплатил арендную плату в меньшем размере.
Поскольку арендодатель мог бы получить эту разницу при своевременной оплате, он квалифицирует данную сумму в качестве убытка. Закономерно возникает вопрос о том, взыщет ли суд эту сумму. Ответ: вероятность «50 на 50».
[H2]Примеры из практики[/H2]
Курсовая разница не создает убытки:
В одном из дел суды не усмотрели убытки у арендодателя в ситуации, когда арендатор перечислил арендную плату с опозданием. Вследствие просрочки ее сумма получилась меньше. Риск увеличения курса иностранной валюты лежит на арендаторе, как на плательщике, а риск падения курса на арендодателе, как на получателе платежа. Заключая договор, в котором арендная плата установлена в долларах США с условием оплаты по курсу ЦБ РФ в рублях на дату — 1 рабочий день до даты платежа, стороны должны были осознавать связанные с этим риски, в том числе возможность колебания курсов валют (постановление Арбитражного суда Московского округа от 2 февраля 2021 года по делу № А40-43012/2020).
Курсовая разница образует убытки:
В другом деле, суд того же региона по спору о взыскании долга по лизинговым платежам пришел к противоположному выводу и указал, что заявленная ко взысканию сумма в виде курсовой разницы является убытком истца и подлежит взысканию с ответчика (постановление Арбитражного суда Московского округа от 9 декабря 2019 года по делу № А40-35460/2019).
Причиной такого шатания практики является, чаще всего, некорректная формулировка оговорки.
Классическая формула оговорки звучит так: «Плательщик производит платеж в рублях, эквивалентный 100 долларов США по курсу на дату платежа».
На первый взгляд, такая конструкция защищает и устраивает всех. Но именно она порождает неопределенность для получателя платежа, когда для него разница отрицательная. В частности, когда плательщик допускает просрочку и получатель платежа в убытке. Не факт, что суд такой убыток взыщет.
Как арендодателю избежать убытков и споров в суде?
Риск образования убытков от отрицательной курсовой разницы исключается, если сформулировать условие об оплате арендных платежей следующим образом:
«Арендатор не позднее 15 числа календарного месяца оплачивает арендную плату в сумме, эквивалентной 100 долларов США. Если на дату платежа курс доллара США по данным ЦБ РФ будет равен или меньше 58 рублей за 1 доллар США, то арендатор производит платеж, исходя из курса 60 рублей за 1 доллар США».
Также можно включить в договор условие о неустойке на случай просрочки платежа и ее росте по мере продолжительности просрочки, что стимулирует контрагента заплатить быстрее или же платить больше.
В любом случае до заключения сделки не помешает проанализировать судебную практику с участием контрагента. Особенно, если он предлагает подписать типовую форму договора, по которой привык работать. Если по этим договорам уже были споры, содержание судебных актов покажет наличие проблем, связанных с формулировкой валютной оговорки, какой позиции в этих случаях придерживается контрагент и как эти условия истолковал суд. Такой подход поможет понять, устраивает ли компанию предложенный партнером вариант или лучше еще поработать над оптимальной формулировкой. Изучить судебную практику можно с помощью сервиса проверки контрагентов или .
[H2]А если в суд?[/H2]
Ни одна валютная оговорка, как и самый проработанный договор не защитят компанию, если она не исполняет обязательства по нему, то есть живет по принципу «подписал и забыл». Рассмотрим базовую ситуацию. В договоре согласована валютная оговорка. К дате исполнения платежа курс вырос, что дало получателю платежа возможность изменить размер оплаты в большую сторону (положительная курсовая разница).
Изменение размера оплаты происходит на основании уведомления плательщика, как было указано в примере формулировки в договоре поставки в юанях. Если получатель платежа такое уведомление до совершения платежа не направит, то взыскать положительную для себя курсовую разницу не сможет.
Пример из практики:
ООО «Агрохимторг» включил в договор валютную оговорку. Звучала она так: «Поставщик вправе произвести перерасчет стоимости товара, если курс доллара поднимется выше 60 рублей за доллар».
«Агрохимторг» отгрузил товар покупателю. Тот не заплатил, чем спровоцировал первый иск о взыскании долга в рублях. Пока суд рассматривал дело курс стал выше 60 рублей. Поставщик цену договору не изменил и суд взыскал долг в рублях.
После взыскания долга Агрохимторг вспомнил, что пока рассматривалось первое дело курс доллара вырос и решил взыскать его, как убытки: «Посчитав, что за период март–апрель 2018 года имело место повышение курса доллара США выше отметки установленной договором, истец направил в адрес ответчика требование об оплате поставленного товара, с учетом перерасчета задолженности в размере 547 137 рублей (постановление Арбитражного суда Московского округа от 13 ноября 2020 года по делу № А46-24505/2019).
Суды убытки взыскивать не стали, поскольку к моменту подачи иска решение суда о взыскании долга было исполнено и договор, соответственно, прекращен надлежащим исполнением. Поскольку решили изменить цену в связи со скачком валюты, то уведомление надо было направлять до подачи иска в день платежа.
[H2]Что делать, если в договоре нет валютной оговорки?[/H2]
Если партнеры заключили договор без валютной оговорки, в любое время они могут договориться о подписании дополнительного соглашения, которое учтет интересы обеих сторон. Это поможет не потерять деньги, так как обе стороны договора несут риск колебаний курса. Основным средством исключения риска является корректно сформулированные условия валютного коридора. Без них все стороны договора рискуют попасть под дамоклов меч стремительного роста или падения курса валют. Именно такие аргументы можно использовать, когда возникает вопрос о заключении дополнительного соглашения.
Важно помнить, что подписание дополнительного соглашения — это право, а не обязанность контрагента. Исполнять договор нужно на условиях, зафиксированных на бумаге.
[H2]Рекомендации о применении валютной оговорки[/H2]
А именно — необходимость платить в рублях больше, чем ожидалось, из-за повышения курса. С какими рисками может столкнуться компания, если должна платить в валюте? Как защитить бизнес от курсовых колебаний с помощью валютной оговорки? Рассказываем.
[H2]Как работает курсовая разница и валютный коридор[/H2]
Договоры с условием о валютной оговорке обычно заключают в двух случаях.
Первый: предприниматель задействован в цепочке поставок импортной продукции, он является импортером или экспортером.
Второй: договор заключается между российскими компаниями, но на крупную сумму. Например, договор строительного подряда, лизинг транспорта, договор аренды в торговых и бизнес-центрах.
Огромная часть товаров в России — это импорт. Станки, одежда, автомобили, сырье. Допустим, компания — поставщик детской одежды, закупает одежду оптом в Китае и перепродает в региональные сети в России. Она рассчитывала закупить товара на 10 млн юаней по курсу 8 рублей за юань, то есть на 80 миллионов рублей и перепродать за 100 миллионов рублей. Ожидаемая прибыль равна 20 миллионам. Договор поставки номинирован в юанях — 10 миллионов.
25 февраля этого года 1 юань стоил 13 рубля 74 копейки, а 11 марта — уже 19 рублей. К 6 августа 2022 года курс равен 8 рублям 93 копейкам за 1 юань. Как видим, колебания курса в интервале нескольких месяцев огромны. Низкий курс сегодня не гарантирует, что завтра «не прорвет плотину» и курс не будет 20 и даже 30 рублей за юань, как это произошло в марте 2022 года с курсом доллара США, когда он стоил 130 рублей за 1 условную единицу.Колебания такого масштаба ставят под удар, прежде всего, бизнес, работающий с экспортом или импортом, поскольку могут ввести коммерсанта в убыток из-за отрицательной курсовой разницы. Давайте разберемся.
Пример:
В день подписания договора поставки курс юаня по ЦБ РФ равен 8 рублям за 1 юань. В день платежа курс юаня уже составляет 12 рублей. Тем самым, чтобы расплатиться с поставщиком из Китая, нужно закупить юани за 120 миллионов рублей. Убыток равен 20 миллионам рублей. Альтернатива тоже непростая — повышение цен покупателям или кредиты в банках.
При расчете финансовой модели компания рассчитывала, что на дату платежа курс останется таким же, каким был на дату заключения договора. Договор с поставщиком не предусматривал механизма изменения цены товара при колебании курса, то есть цена за единицу товара жесткая.
Соответственно, необходимость покупателя приобрести иностранную валюту по повышенному по сравнению с его расчетами курсу привела к убытку.
[H2]Как лучше формулировать валютную оговорку стороне, которая платит[/H2]
Законодательство не содержит определения термина «валютная оговорка». По сути, это условие договора об установлении в договоре гибкой цены товара, работы или услуги, привязанной к курсу иностранной валюты. Оговорка позволяет распределить риск увеличения или уменьшения цены товара, работы, услуги при резком колебании курса валют так, что стороны сохраняют минимальный уровень прибыли и не получают убыток.
Может сложиться впечатление, что проблема не касается компаний, которые работают на российском рынке с локальными контрагентами, поскольку расчеты между контрагентами внутри российского рынка определены в рублях согласно пункту 1 статьи 317 Гражданского кодекса РФ. Но не все так просто.
Арендодатели помещений в торговых и бизнес-центрах, компании-лизингодатели, заводы-поставщики бетона в своих договорах тоже часто привязывают оплату товаров и услуг в рублях к курсу валюты. Причина кроется в том, что в структуре расходов условного бетонного завода есть лизинговые платежи за строительную технику и производственную линию.
Платежи выплачиваются в долларах/евро, которые завод закупает каждый месяц у банка, и повышение курса доллара/евро неминуемо повышает расходы завода. Страховкой от повышения расходов является распределение курсового риска на покупателей условного бетона за счет установления гибкой цены товара через валютную оговорку.Вернемся к примеру с поставкой. Риск той стороны, которая платит деньги, то есть покупателя — увеличение курса юаня выше условного лимита курса в 8 рублей за юань. На случай повышения курса покупателю выгодно включить условие о перерасчете цены за единицу товара в сторону уменьшения по согласованному сторонами курсу, а не по биржевому.
Пример формулировки:
«Цена поставляемого товара по спецификации в общей сумме равна 10 млн юаней и является гибкой. Стороны определили данную цену из расчета курса 8 рублей за 1 юань по данным ЦБ РФ на 30 июля 2022 года. Если курс юаня на дату платежа будет превышать определенный сторонами курс, то покупатель вправе в одностороннем порядке произвести перерасчет цены поставки, исходя из курса 8 рублей за 1 юань в сторону уменьшения цены поставки с обязательным уведомлением покупателя».
В такой модели покупателю уже не будет важен курс юаня на дату оплаты, так как он зафиксировал в договоре комфортный для себя курс.
[H2]Когда получатель денег может взыскать курсовую разницу как убытки[/H2]
Теперь рассмотрим, как выглядит валютная оговорка для другой стороны — получателя платежа. Представим, что компания-арендодатель по договору аренды с валютной оговоркой. В день платежа по договору курс доллара равен 60 рублям за доллар. В день фактической оплаты равен 54 рублям. Вместо 4 млн рублей, которые арендодатель получил бы при оплате в срок, на счет поступило всего 2,5 миллиона. Разница в 1,5 миллиона рублей — это отрицательная курсовая разница, так как в день платежа курс был более выгодный для арендатора и он уплатил арендную плату в меньшем размере.
Поскольку арендодатель мог бы получить эту разницу при своевременной оплате, он квалифицирует данную сумму в качестве убытка. Закономерно возникает вопрос о том, взыщет ли суд эту сумму. Ответ: вероятность «50 на 50».
[H2]Примеры из практики[/H2]
Курсовая разница не создает убытки:
В одном из дел суды не усмотрели убытки у арендодателя в ситуации, когда арендатор перечислил арендную плату с опозданием. Вследствие просрочки ее сумма получилась меньше. Риск увеличения курса иностранной валюты лежит на арендаторе, как на плательщике, а риск падения курса на арендодателе, как на получателе платежа. Заключая договор, в котором арендная плата установлена в долларах США с условием оплаты по курсу ЦБ РФ в рублях на дату — 1 рабочий день до даты платежа, стороны должны были осознавать связанные с этим риски, в том числе возможность колебания курсов валют (постановление Арбитражного суда Московского округа от 2 февраля 2021 года по делу № А40-43012/2020).
Курсовая разница образует убытки:
В другом деле, суд того же региона по спору о взыскании долга по лизинговым платежам пришел к противоположному выводу и указал, что заявленная ко взысканию сумма в виде курсовой разницы является убытком истца и подлежит взысканию с ответчика (постановление Арбитражного суда Московского округа от 9 декабря 2019 года по делу № А40-35460/2019).
Причиной такого шатания практики является, чаще всего, некорректная формулировка оговорки.
Классическая формула оговорки звучит так: «Плательщик производит платеж в рублях, эквивалентный 100 долларов США по курсу на дату платежа».
На первый взгляд, такая конструкция защищает и устраивает всех. Но именно она порождает неопределенность для получателя платежа, когда для него разница отрицательная. В частности, когда плательщик допускает просрочку и получатель платежа в убытке. Не факт, что суд такой убыток взыщет.
Как арендодателю избежать убытков и споров в суде?
Риск образования убытков от отрицательной курсовой разницы исключается, если сформулировать условие об оплате арендных платежей следующим образом:
«Арендатор не позднее 15 числа календарного месяца оплачивает арендную плату в сумме, эквивалентной 100 долларов США. Если на дату платежа курс доллара США по данным ЦБ РФ будет равен или меньше 58 рублей за 1 доллар США, то арендатор производит платеж, исходя из курса 60 рублей за 1 доллар США».
Также можно включить в договор условие о неустойке на случай просрочки платежа и ее росте по мере продолжительности просрочки, что стимулирует контрагента заплатить быстрее или же платить больше.
В любом случае до заключения сделки не помешает проанализировать судебную практику с участием контрагента. Особенно, если он предлагает подписать типовую форму договора, по которой привык работать. Если по этим договорам уже были споры, содержание судебных актов покажет наличие проблем, связанных с формулировкой валютной оговорки, какой позиции в этих случаях придерживается контрагент и как эти условия истолковал суд. Такой подход поможет понять, устраивает ли компанию предложенный партнером вариант или лучше еще поработать над оптимальной формулировкой. Изучить судебную практику можно с помощью сервиса проверки контрагентов или .
[H2]А если в суд?[/H2]
Ни одна валютная оговорка, как и самый проработанный договор не защитят компанию, если она не исполняет обязательства по нему, то есть живет по принципу «подписал и забыл». Рассмотрим базовую ситуацию. В договоре согласована валютная оговорка. К дате исполнения платежа курс вырос, что дало получателю платежа возможность изменить размер оплаты в большую сторону (положительная курсовая разница).
Изменение размера оплаты происходит на основании уведомления плательщика, как было указано в примере формулировки в договоре поставки в юанях. Если получатель платежа такое уведомление до совершения платежа не направит, то взыскать положительную для себя курсовую разницу не сможет.
Пример из практики:
ООО «Агрохимторг» включил в договор валютную оговорку. Звучала она так: «Поставщик вправе произвести перерасчет стоимости товара, если курс доллара поднимется выше 60 рублей за доллар».
«Агрохимторг» отгрузил товар покупателю. Тот не заплатил, чем спровоцировал первый иск о взыскании долга в рублях. Пока суд рассматривал дело курс стал выше 60 рублей. Поставщик цену договору не изменил и суд взыскал долг в рублях.
После взыскания долга Агрохимторг вспомнил, что пока рассматривалось первое дело курс доллара вырос и решил взыскать его, как убытки: «Посчитав, что за период март–апрель 2018 года имело место повышение курса доллара США выше отметки установленной договором, истец направил в адрес ответчика требование об оплате поставленного товара, с учетом перерасчета задолженности в размере 547 137 рублей (постановление Арбитражного суда Московского округа от 13 ноября 2020 года по делу № А46-24505/2019).
Суды убытки взыскивать не стали, поскольку к моменту подачи иска решение суда о взыскании долга было исполнено и договор, соответственно, прекращен надлежащим исполнением. Поскольку решили изменить цену в связи со скачком валюты, то уведомление надо было направлять до подачи иска в день платежа.
[H2]Что делать, если в договоре нет валютной оговорки?[/H2]
Если партнеры заключили договор без валютной оговорки, в любое время они могут договориться о подписании дополнительного соглашения, которое учтет интересы обеих сторон. Это поможет не потерять деньги, так как обе стороны договора несут риск колебаний курса. Основным средством исключения риска является корректно сформулированные условия валютного коридора. Без них все стороны договора рискуют попасть под дамоклов меч стремительного роста или падения курса валют. Именно такие аргументы можно использовать, когда возникает вопрос о заключении дополнительного соглашения.
Важно помнить, что подписание дополнительного соглашения — это право, а не обязанность контрагента. Исполнять договор нужно на условиях, зафиксированных на бумаге.
[H2]Рекомендации о применении валютной оговорки[/H2]
- Валютная оговорка важна для любого контрагента, у которого в расходной части бизнеса присутствует значительная доля импортных товаров, работ или услуг либо для контрагента, который работает с таким партнером.
- Цель оговорки — исключить риск впадения компании в убыток при резком росте или спаде курса иностранной валюты, к которой привязаны платежи по договору.
- Главный способ достижения цели — привязка платежей по договору к курсу иностранной валюты.
- Условие о валютной оговорке — это часть условий о цене и порядке оплаты в договоре.
- Если в договоре нет валютной оговорки, то контрагенты вправе заключить дополнительное соглашение к договору. Но вправе — не значит, обязаны.
- Платеж, по общему правилу, осуществляется в день платежа по курсу ЦБ РФ на дату платежа. Поэтому рекомендуется указывать верхние и нижние границы курса валюты, по которым производится платеж.
- В договор желательно включать условие о том, что отрицательная курсовая разница является убытком для потерпевшей стороны. Это обеспечит баланс интересов.
